1. ЗАКРЕПЛЕНИЕ ПРАВ НА СЛУЖЕБНОЕ ПРОИЗВЕДЕНИЕ

Для возможности использования первого подхода (приобретения прав вузом в силу установленной законодательством презумпции, статья 1295 ГК РФ) необходимо одновременное выполнение следующих условий:

автор должен работать в вузе (с ним должен быть заключен трудовой договор);

произведение должно быть создано "в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей", то есть создание произведений соответствующего вида должно вытекать из трудовых (должностных, служебных) обязанностей работника, определяемых трудовым договором и (или) штатным расписанием;

произведение должно создаваться в период работы автора в вузе (в период действия трудового договора с ним).

Если хотя бы одно из этих условий отсутствует, рассматривать произведение как служебное невозможно.

Примечание: При наличии любого сомнения в соблюдении приведенных выше условий или трудностей в документальном оформлении следует использовать подход, основанный на заключении договоров общего типа - отчуждения или лицензионного (см. Раздел 2).

Такие договоры могут заключаться с любыми авторами, вне зависимости от того, являются они работниками вуза или нет. Мало того, при необходимости могут одновременно применяться оба подхода, хотя формально они противоречат друг другу, но наличие документов для обоих в случае сложностей позволяет воспользоваться хотя бы одним из вариантов для доказывания наличия прав у вуза.

Для документального подтверждения бесспорности факта принадлежности вузу прав на служебное произведение, созданное его работником:

необходимо, чтобы трудовым договором или приложением к трудовому договору (документ 1.1) был зафиксирован факт принадлежности прав на создаваемые произведения работодателю, в него же могут быть включены указания о наличии у работника (автора) соответствующих трудовых обязанностей, хотя бы в общей форме; это позволит в случае в дальнейшем конфликта с самим работником, например, после создания им служебного произведения, иметь дополнительные доводы для отстаивания интересов вуза;

необходимо также наличие акта сдачи-приемки (документ 1.2) произведения для конкретизации правовых последствий в отношении конкретного созданного произведения; заключение такого соглашения позволит решить ряд дополнительных вопросов.

Одним из существенных недостатков закрепления прав на произведение с использованием презумпции, установленной для служебных произведений, является предусмотренная пунктом 2 статьи 1295 ГК РФ обязательность выплаты вознаграждения работнику (автору), причем, если оно не будет четко определено, работник вправе требовать установления его размера и порядка выплаты через суд.

В связи с этим в проект типового акта сдачи-приемки включены положения, исключающие дальнейшие претензии.

Соответствующие положения включены также в проект типового приложения к трудовому договору, однако их надежность к настоящему времени не проверялась судебной практикой, а в связи с вступлением в силу с 1 января 2008 года положений новой четвертой части ГК РФ возможны различные судебные толкования ее требований.