Реальные права

B22. При оценке наличия у него полномочий инвестор рассматривает только реальные права, связанные с объектом инвестиций (которыми обладает инвестор и другие лица). Право является реальным, если субъект права имеет практическую возможность реализовать такое право.

B23. Определение, являются ли права реальными, требует вынесения суждения с учетом всех фактов и обстоятельств. В качестве примеров факторов, которые могут быть рассмотрены при определении наличия реальных прав, можно назвать:

(a) Наличие или отсутствие каких-либо барьеров (экономического или иного характера), которые препятствуют субъекту(ам) права в реализации своих прав. Примеры таких барьеров включают, среди прочего:

(i) финансовые санкции и стимулы, которые препятствуют субъекту права в осуществлении своих прав (или удерживают субъекта права от осуществления своих прав);

(ii) цена исполнения или конвертации, которая создает финансовый барьер, препятствующий субъекту права в осуществлении своих прав (или удерживающий субъекта права от осуществления своих прав);

(iii) условия, которые делают осуществление права маловероятным, например, условия, жестко ограничивающие сроки исполнения;

(iv) отсутствие в учредительных документах объекта инвестиций или в применимых законах или нормативных актах четкого, разумного механизма, который позволил бы субъекту права осуществить свои права;

(v) неспособность субъекта права получить информацию, необходимую для осуществления своих прав;

(vi) операционные барьеры или стимулы, которые препятствуют субъекту права в осуществлении своих прав (или удерживают субъект права от осуществления своих прав) (например, отсутствие других управляющих, желающих или способных оказывать специализированные услуги или оказывать услуги и принимать в управление доли участия, находящиеся в распоряжении управляющего, занимающего данный пост на соответствующий момент времени);

(vii) требования законов или регулирующих органов, которые препятствуют субъекту права в осуществлении своих прав (например, если зарубежному инвестору запрещено осуществлять свои права).

(b) В случае если осуществление права требует согласия нескольких сторон или несколько сторон являются субъектами одного права, наличие или отсутствие установленного механизма, который дает таким сторонам практическую способность реализовать их права на коллективной основе, если они пожелают это сделать. Отсутствие такого механизма - это признак того, что права могут оказаться нереальными. Чем больше число сторон, чье согласие требуется для осуществления права, тем меньше вероятность, что право является реальным. Однако совет директоров, члены которого независимы от лица, принимающего решения, может служить механизмом для коллективных действий нескольких инвесторов при осуществлении их прав. Следовательно, права отстранения, которые могут быть реализованы независимым советом директоров, с гораздо большей степенью вероятности являются реальными, чем те же самые права, которые могут быть реализованы большим числом инвесторов по отдельности.

(c) Извлечет ли сторона или стороны, которые являются держателями права, выгоду из осуществления таких прав. Например, держатель потенциальных прав голоса в объекте инвестиций (см. пункты B47 - B50) должен учитывать цену исполнения или конвертации инструмента. Условия потенциальных прав голоса с большей степенью вероятности будут реальными, если цена исполнения инструмента выгоднее рыночной или инвестор извлек бы выгоду по каким-либо другим причинам (например, посредством реализации эффекта синергии между инвестором и объектом инвестиций) в результате исполнения или конвертации инструмента.

B24. Кроме того, права являются реальными, если имеется возможность их осуществить при принятии решений касательно управления значимой деятельностью. Как правило, права являются реальными, если они могут быть реализованы на текущий момент времени. Однако в некоторых случаях права могут быть реальными, даже если они не могут быть реализованы на текущий момент времени.