Приложение. Видеоконференция по теме: "Вопросы, связанные с возвратом ТУ Росфиннадзора составленных налоговыми органами протоколов об административных правонарушениях"

N п/п

Основания и причины возвратов ТУ Росфиннадзора протоколов, составленных налоговыми органами

Позиция Росфиннадзора

2

Нарушение ст. 4.5 КоАП РФ (протокол составлен по истечении одного года с момента совершения правонарушения), т.к. составляется в день окончания проверки, которая длится достаточно продолжительное время, а не в момент выявления нарушения)

Следует отметить: Согласно Обзору законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за первый квартал 2010 года, в редакции Постановления Президиума Верховного Суда РФ от 08.12.2010, при наступлении хотя бы одного из обстоятельств, перечисленных в ст. 24.5 КоАП РФ, до направления дела в суд, то должностное лицо, в производстве которого находится дело, обязано вынести постановление о прекращении производства по делу.

Таким образом, при наличии обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, постановление о прекращении производства, предусмотренное ст. 28.9 КоАП РФ либо предусмотренное ч. 2 ст. 29.4 и п. 2 ч. 1 ст. 29.9 КоАП РФ, выносится тем должностным лицом, у которого наступили эти обстоятельства до передачи дела на рассмотрение, либо до возвращения этого дела должностному лицу, составившему протокол, в случаях, предусмотренных п. п. 4 и 5 ч. 1 ст. 29.4 КоАП РФ.

5

Объединение материалов и документов (доказательственной базы) по разным производствам в одно административное дело.

Согласны с позицией: В соответствии с пунктом 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5, в том случае, если материалы представлены неполно, на основании пункта 4 части 1 статьи 29.4 КоАП РФ необходимо вынести определение о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган или должностному лицу, которыми составлен протокол. Таким образом, при направлении нескольких Протоколов об АП, имеющих общую доказательную базу, копии документов, подтверждающих состав административного правонарушения, должны быть приложены к каждому Протоколу об АП.

6

Возбуждение административного производства по факту нарушения валютного законодательства, по которому ранее ТУ Росфиннадзора уже составлен Протокол об АП. Ввести практику взаимодействия для исключения дублирования проверочных мероприятий.

Следует отметить: Считаем, что возбуждение дела об административном правонарушении по факту противоправного деяния, по которому ранее составлен протокол об административном правонарушении, не является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении, указанным в п. 7 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ (до момента вынесения постановления по делу).

Вместе с тем, если на момент направления налоговым органом протокола по указанному факту территориальным управлением Росфиннадзора уже вынесено постановление по делу, в соответствии с ч. 2 ст. 29.4 КоАП выносится постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении.

7

Нарушение прим. ст. 2.4 КоАП РФ (привлечение к административной ответственности лицо, не выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в качестве должностного лица).

Следует отметить: Считаем, что составление протокола об административном правонарушении в отношении лица, не являющегося должностным лицом, в соответствии с требованиями прим. ст. 2.4 КоАП РФ, не является основанием для возвращения указанного протокола лицу, его составившему. Поскольку вопрос вины лица решается при рассмотрении дела об административном правонарушении, то возбуждение дела об административном правонарушении в отношении ненадлежащего лица является основанием для прекращения производства по делу об АП на этапе рассмотрения на основании п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ;

8

В уведомлении о времени и месте составления протокола, направляемом налоговым органом лицу, не разъясняются его права и обязанности. И если протокол составляется в отсутствие лица, то отсутствие данных о разъяснении прав и обязанностей становится существенным недостатком протокола;

Следует отметить: Требование о разъяснении прав и обязанностей, предусмотренных главой 25 КоАП РФ, в уведомлении о времени и месте составления протокола не установлено КоАП РФ, т.к. в силу ст. 28.2 КоАП РФ указанные права и обязанности разъясняются при составлении протокола об АП. В случае составления протокола об административном правонарушении в отсутствие лица (его защитника) лист разъяснения прав и обязанностей целесообразно направлять вместе с копией протокола.

9

Формирование материалов дел налоговыми органами из копий (плохо читаемых ксерокопий) процессуальных документов;

Согласны с позицией: наличие в материалах дела таких копий документов, имеющих значение для правильного разрешения дела, исключающих возможность их прочтения, является основанием для возврата протокола.

10

В качестве доказательства по делу об АП по ч. 2 ст. 15.25 КоАП РФ налоговыми органами к протоколам прилагается только копия уведомления об открытии счета в банке, расположенном за пределами территории Российской Федерации. Считаем недостатком материалов дела отсутствие документа, свидетельствующего об открытии счета (договора с банком), т.к. он подтверждает данные, указанные лицом в уведомлении об открытии счета, в том числе информацию о дате открытия счета, необходимую для установления факта административного правонарушения и исчисления даты правонарушения.

Следует отметить: Согласно ч. 2 ст. 12 Закона N 173-ФЗ резиденты обязаны уведомлять налоговые органы по месту своего учета об открытии (закрытии) счетов (вкладов) и об изменении реквизитов счетов (вкладов), указанных в ч. 1 ст. 12 Закона 173-ФЗ, не позднее одного месяца со дня соответственно открытия (закрытия) или изменения реквизитов таких счетов (вкладов) в банках, расположенных за пределами территории РФ, по форме, утвержденной федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.

Форма Уведомления утверждена Приказом ФНС РФ от 21.09.2010 N ММВ7-б/457 "Об утверждении форм уведомлений об открытии (закрытии), об изменении реквизитов счета (вклада) в банке, расположенном за пределами территории Российской Федерации, и о наличии счета в банке за пределами территории Российской Федерации".

Ч. 2 ст. 15.25 КоАП РФ установлена административная ответственность за представление резидентом в налоговый орган с нарушением установленного срока и (или) не по установленной форме уведомления об открытии (закрытии) счета (вклада) или об изменении реквизитов счета (вклада) в банке, расположенном за пределами территории Российской Федерации.

Порядок представления Уведомления не предполагает представление резидентом банковских документов, подтверждающих сведения, изложенные в Уведомлении.

В соответствии с ч. 4. ст. 29.4 КоАП РФ основанием для возвращения протокола об АП является неполнота материалов дела об административном правонарушении, которая не может быть восполнена при подготовке к рассмотрению дела. В случае, если недостающие материалы могут быть получены при подготовке дела к рассмотрению, то возвращение протокола об АП на этом основании неправомерно. Полагаем целесообразным в ходе административного производства по делу об административном правонарушении в рамках статьи 26.10 КоАП РФ истребовать необходимые материалы (банковские документы, подтверждающие открытие счета).

В то же время полагаем, что возврат протокола должностному лицу, его составившему, возможен в случае отсутствия в материалах документов, подтверждающих событие административного правонарушения (например, уведомления об открытии счета).

11

Нарушение процедуры привлечения к административной ответственности. Например, в тексте протокола указано, что он составлен по результатам проведенного административного расследования, однако фактически административное расследование не проводилось, определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования не выносилось;

Согласны с позицией: Неполнота материалов дела об АП является основанием для возврата протокола.

В том случае, если в протоколе указано, что он составлен по результатам административного расследования, в материалах дела должны содержаться определение о возбуждении дела и доказательства, полученные в ходе такого расследования.

Кроме того, материалы дела об административном правонарушении должны содержать все документы, на которые есть ссылка в протоколе об административном правонарушении.