4.2.1. Оценка убытков конкурентов от недобросовестной конкуренции

Пример 1. На рынке определенных услуг для населения действует АО "Компания А". Данная организация является правообладателем товарного знака "А", который она активно использует в своей деятельности.

Наряду с указанной организацией на рынке аналогичных услуг ведет деятельность АО "Компания Б", которая обладает меньшей известностью и в целях получении преимущества за счет т.н. "паразитирования" на широко известном товарном знаке "А", начиная с 2011 г., неправомерно использует в своей деятельности сходный до степени смешения товарный знак "А1".

Учитывая известность и узнаваемость товарного знака "А", рядовые потребители, увидев товарный знак "А1", используемый "Компанией Б", воспринимают ее в качестве подразделения "Компании А", что вызывает смешение между двумя организациями и предоставляет "Компании Б" возможность извлекать выгоду из известности "Компании А" (оказывать услуги потребителям, стремящимся приобрести услуги конкурента).

В то же время "Компания А" несет убытки, вызванные оттоком 25% своих клиентов к недобросовестному конкуренту - "Компании Б". В свою очередь потеря существенного количества клиентов привела к пропорциональному снижению прибыли "Компания А" (правая часть диаграммы).

Количество клиентов

Динамика прибыли, млн. руб.

Рисунок (не приводится)

Рисунок (не приводится)

______ Фактическое кол-во

- - - - - - Прогноз

............. Контрфакт. кол-во

______ Фактическая прибыль

- - - - - - Прогноз прибыли

............. Контрфакт. прибыль

В результате обращения "Компании А" в антимонопольный орган недобросовестный конкурент признан нарушившим антимонопольное законодательство и с 2012 г. прекращает неправомерное использование товарного знака "А1".

Согласно обоснованному прогнозу "Компания А" сможет восстановить прежнее количество клиентов и показатели прибыли лишь к началу 2013 г. Образовавшуюся к этому моменту упущенную выгоду "Компания А" может возместить в судебном порядке.

Расчет упущенной выгоды в данном случае будет выглядеть следующем образом <22>.

Упущенная выгода = (КП₂₀₁₁ - ФП₂₀₁₁) + (КП₂₀₁₂ - ПП₂₀₁₂)

где:

КП - контрфактуальная прибыль <23>, которую АО "Компания А" получило бы в указанных годах при отсутствии нарушения. Данная прибыль должна включать доходы от разумного экономического использования свободных денежных средств компании.

ФП₂₀₁₁ - фактическая прибыль, полученная АО "Компания А" по итогам 2011 г. Прибыль 2011 г. существенно снизилась по сравнению с 2010 г. в результате противоправных действий недобросовестного конкурента.

ПП₂₀₁₂ - прогнозная прибыль, которую по обоснованным предварительным прогнозам АО "Компания А" получит в 2012 г. Предполагается, что, начиная с 2013 г., компания вернется к финансовым показателям, предшествовавшим нарушению со стороны недобросовестного конкурента.

Пример 2. Стоит также рассмотреть случай недобросовестной конкуренции, связанной с приобретением и использованием исключительного права на товарный знак.

В 2011 г. АО "Компания А", занимающее 15% на рынке производства и реализации сувенирной продукции, зарегистрировало за собой широко используемый различными хозяйствующими субъектами товарный знак "N" и направило конкурентам претензии, в которых требовало заключить с ним договор на право использовать данный товарный знак. В случае невыполнения данного требования "Компания А" обещала судебное преследование и применение предусмотренных законом санкций.

При этом, как отмечалось, товарный знак "N" начал использоваться другими субъектами рынка задолго до "Компании А".

В результате действий "Компании А" ее конкуренты были вынуждены убрать из продажи свою продукцию, маркированную товарным знаком "N" и были фактически устранены с рынка сувенирной продукции, реализуемой под данным товарным знаком.

Динамика доли рынка

Динамика прибыли, млн. руб.

Рисунок (не приводится)

Рисунок (не приводится)

______ Фактическая доля рынка

............ Контрфакт. доля рынка

______ Фактическая прибыль

............ Контрфакт. прибыль

Один из наиболее крупных хозяйствующих субъектов на данном рынке, АО "Компания Б", занимающее 40% доли рынка, обратилось с жалобой в антимонопольный орган, в результате чего АО "Компания А" было признано нарушившим антимонопольное законодательство. Антимонопольный орган предписал нарушителю отозвать претензии в адрес конкурентов, а также направил свое решение в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности для признания недействительным предоставления правовой охраны товарному знаку "N". Препятствия к реализации товара конкурентами были устранены к концу 2011 г. Упущенная выгода АО "Компания Б" в данном случае может быть рассчитана как стоимость использующей спорный товарный знак продукции, которую оно могли реализовать в течение 2011 г. Данная упущенная выгода также должна учитывать упущенные экономические возможности от использования свободных денежных средств. Например, если АО "Компания Б" может доказать, что в результате потери дохода в 2011 г. оно не смогло осуществить планируемые закупки сувенирной продукции для реализации в последующих периодах и в результате потеряло соответствующую прибыль, то соответствующие потери также должны быть оценены и возмещены.

Наравне с АО "Компания Б" и другие участники рынка могут предъявить иски к АО "Компания А". При этом ситуация и убытки других участников рынка могут быть отличны от тех, с которыми столкнулось АО "Компания Б".