Информационное письмо Банка России от 25.12.2019 N ИН-06-14/99 "О Рекомендациях исполнительным органам финансовых организаций"

Глава 3. Ответственность исполнительных органов

Ответственность единоличного исполнительного органа, его заместителей и членов коллегиального исполнительного органа финансовой организации определяется с учетом состава функций и полномочий по руководству деятельностью финансовой организацией, характера и тяжести нарушения требований законодательства Российской Федерации, внутренних документов финансовой организации <69>, последствий недостижения целей ее деятельности.

--------------------------------

<69> В зависимости от тяжести дисциплинарного проступка и установленных статьей 192 Трудового кодекса Российской Федерации видов дисциплинарных взысканий.

Меры дисциплинарной ответственности за нарушение руководителем требований внутренних документов, недостижение целей деятельности финансовой организации устанавливаются органами управления финансовой организации самостоятельно. Кроме того, профессиональными сообществами и СРО на финансовом рынке могут быть установлены меры ответственности за несоблюдение их финансовыми организациями - членами таких объединений (их должностными лицами) норм поведения.

Банк России как орган контроля и надзора в сфере финансовых рынков осуществляет контроль за соблюдением всеми поднадзорными субъектами требований законодательства Российской Федерации, который ориентирован на предупреждение нарушений прав и законных интересов широкого круга пользователей услуг финансовых организаций, а также иных публичных интересов. При этом способом, обеспечивающим соблюдение прав и законных интересов, является контроль за тем, как финансовые организации управляют специфическими рисками, как они обеспечивают свою устойчивость, насколько они добросовестно выстраивают свои отношения с клиентами.

Федеральными законами установлены меры ответственности за ненадлежащие действия или бездействие руководителя финансовой организации в случае, если по его вине допущено несоблюдение требований законодательства Российской Федерации, регулирующего финансовый рынок <70>.

--------------------------------

<70> Например, статья 75 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".

Учитывая изложенное, при принятии решения о согласии на назначение (избрание) на должность руководителя финансовой организации кандидату на указанную должность следует иметь представление и осознавать не только свои права и обязанности в качестве руководителя финансовой организации, но и возможные последствия ненадлежащего исполнения принятых на себя обязанностей. Деятельность руководителя финансовой организации всегда сопряжена с ответственностью за принимаемые им решения.

При этом мера ответственности зависит не только от состава персонально делегированных руководителю финансовой организации полномочий и возложенных на него функций, но и от состава полномочий, функций коллегиального органа, в работе которого участвует такой руководитель, и его позиции по вопросам, рассматриваемым на заседаниях такого коллегиального органа, в случае если принятое указанным органом решение повлекло реализацию рисков для финансовой организации.

Руководители финансовой организации в соответствии с законодательством Российской Федерации могут быть привлечены к уголовно-правовой, административно-правовой ответственности.

Статьей 2.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) предусмотрено, что административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей. К числу должностных лиц относятся руководители организаций, руководители организаций, осуществляющих полномочия единоличных исполнительных органов, члены коллегиальных исполнительных органов финансовых организаций. Следует отметить, что к членам исполнительных органов финансовых организаций применяется большинство видов административно-правовой ответственности, предусмотренных КоАП РФ <71>.

Отдельными статьями главы 23 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее - УК РФ) предусмотрена ответственность за преступления лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой организации. Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 16.10.2009 N 19 к лицам, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, относятся, наряду с членами совета директоров, лица, выполняющие функции единоличного исполнительного органа, члены иного коллегиального органа, а также лица, постоянно, временно или по специальному полномочию выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в этих организациях (например, директор, генеральный директор, член правления акционерного общества, председатель потребительского кооператива). Примерами составов преступлений, за совершение которых руководители финансовой организации могут быть привлечены к уголовной ответственности, являются:

-

мошенничество (статья 159 УК РФ);

-

присвоение или растрата (статья 160 УК РФ);

-

причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием (ст. 165 УК РФ);

-

фальсификация финансовых документов учета и отчетности финансовой организации (статья 172.1 УК РФ);

-

фальсификация решения общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества (ст. 185.5 УК РФ);

-

преднамеренное банкротство (ст. 196 УК РФ);

-

злоупотребление полномочиями (статья 201 УК РФ);

-

служебный подлог (статья 292 УК РФ) и др.

--------------------------------

<71> Статьи 13.25, 14.24, 14.25, 14.56, 14.57 (часть 3), 15.17, 15.18, 15.19, 15.20, 15.21, 15.22, 15.23.1, 15.24.1, 15.25, 15.26.1, 15.26.2, 15.29, 15.30, 15.31, 15.37, 15.38, 19.5 (часть 9), 19.7.3.

Руководители финансовых организаций также могут быть привлечены к гражданско-правовой ответственности в случае удовлетворения исков о взыскании с них убытков, причиненных организации и ее акционерам их виновными действиями (бездействием). Общие основания гражданско-правовой ответственности руководителей финансовой организации установлены ст. 53.1 Гражданского кодекса, а также ст. 71 Закона об АО и ст. 44 Закона об ООО. Также руководители финансовой организации могут быть привлечены к субсидиарной ответственности в качестве контролирующего лица организации <72>.

--------------------------------

<72> В соответствии с главой III.2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в частности, за невозможность полного погашения требований кредиторов (ст. 61.11), неподачу заявления должника (ст. 61.12) и ответственности за убытки (ст. 61.13), а применительно к отдельным видам финансовых организаций - также в соответствии со ст. 184.13, 189.12, 189.23 и другими статьями данного Федерального закона.

Как уже отмечалось выше, законодательством Российской Федерации не установлены конкретные критерии соблюдения руководителями финансовой организации принципа разумности и добросовестности, а также не определен перечень действий (бездействия) руководителя финансовой организации, которые следует считать заведомо добросовестными и разумными. Такой подход законодателя позволяет суду быть более гибким и учитывать фактические обстоятельства конкретного дела, особенности сферы деятельности организации, систему ее корпоративного управления и т.д.

Критерии недобросовестных и неразумных действий руководителей финансовой организации определены в упомянутом выше Постановлении Пленума ВАС N 62, в котором критерии разумности и добросовестности "директора" <73> раскрываются методом "от противного", то есть путем перечисления ситуаций, когда действие (бездействие) директоров следует признавать недобросовестным или неразумным. На основании Постановления Пленума ВАС N 62 могут быть выделены следующие критерии недобросовестности и неразумности руководителя финансовой организации:

--------------------------------

<73> Согласно п. 1 Постановления Пленума ВАС N 62 под директором понимается лицо, входящее в состав органов юридического лица (единоличный исполнительный орган - директор, генеральный директор и т.д., временный единоличный исполнительный орган, управляющая организация или управляющий хозяйственного общества, руководитель унитарного предприятия, председатель кооператива и т.п.); члены коллегиального органа юридического лица - члены совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) хозяйственного общества.

1) недобросовестность:

-

действия в условиях конфликта интересов, факт наличия которого не был раскрыт руководителем финансовой организации, в отсутствие одобрения в установленном законодательством Российской Федерации порядке;

-

сокрытие информации о совершенной руководителем финансовой организации сделке от ее акционеров (участников, пайщиков, членов);

-

совершение руководителем финансовой организации сделки без необходимого корпоративного одобрения;

-

неправомерное уклонение руководителя финансовой организации (при прекращении его полномочий) от передачи документов, касающихся обстоятельств, повлекших убытки;

-

совершение действий (бездействие), не отвечающих интересам финансовой организации;

2) неразумность:

-

принятие руководителем финансовой организации решения без учета известной ему информации;

-

непринятие мер по получению необходимой и достаточной для принятия решения информации;

-

несоблюдение обычно требующихся или предписанных в финансовой организации внутренних процедур при совершении сделки.

При рассмотрении судом каждой конкретной ситуации, как правило, устанавливается: проявил ли руководитель финансовой организации заботливость и осмотрительность; принял ли все необходимые меры для надлежащего исполнения своих обязанностей с учетом фактических обстоятельств конкретного дела; каковы особенности сферы деятельности компании, системы ее корпоративного управления, и т.д.

Важно понимать, что ответственность члена коллегиального исполнительного органа в отличие от заместителей единоличного исполнительного органа, не являющихся членами такого коллегиального органа, обладает определенной спецификой ввиду того, что принятие решений коллегиальным исполнительным органом осуществляется особым образом - путем голосования по вопросам повестки дня. Следовательно, презюмируется, что отдельные члены указанного органа управления согласны со всеми принимаемыми им решениями, если в протоколе заседания не отражено, что они голосовали против данного предложения и предоставили письменные возражения. Члены коллегиального исполнительного органа, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение организации или собственнику убытков, или, действуя добросовестно, не принимавшие участия в голосовании, не несут ответственности <74>.

--------------------------------

<74> Статья 71 Закона об АО, статья 44 Закона об ООО, пункт 2 статьи 53.1 Гражданского кодекса.

Таким образом, принимая во внимание наличие ответственности руководителя финансовой организации (по курируемым им структурным подразделениям и вопросам деятельности финансовой организации) и ответственность за принятые решения в рамках его участия в работе коллегиального исполнительного органа, комитетах и комиссиях финансовой организации, чтобы свести к минимуму риск привлечения к гражданско-правовой ответственности, руководители финансовой организации должны в полной мере осознавать и соблюдать принципы добросовестности и разумности, просчитывать возможные последствия своих собственных действий и последствия его участия в принятии решения коллегиального органа финансовой организации, формировать по каждому вопросу повестки дня свое независимое профессиональное мнение.

Следует учитывать, что ведение бизнеса всегда связано с принятием риска и на практике возможна ситуация, когда решения, принятые руководителями финансовой организации в результате разумного и добросовестного исполнения ими обязанностей, окажутся все же неверными и повлекут для организации негативные последствия - например, вследствие реализации негативного сценария развития событий или по иным причинам <75>. В связи с этим в практике корпоративного управления находит распространение механизм страхования ответственности членов органов управления. В соответствии с ним организациям рекомендуется за счет собственных средств осуществлять страхование гражданско-правовой ответственности руководителей финансовой организации <76>, с тем чтобы в случае причинения убытков организации или третьим лицам действиями руководителей финансовой организации эти убытки могли быть возмещены. Страхование ответственности позволяет не только компенсировать причиненные организации убытки, но и привлечь в состав исполнительных органов финансовой организации компетентных специалистов, которые в противном случае опасались бы возможного предъявления к ним крупных исков.

--------------------------------

<75> Иначе говоря, рисковый характер предпринимательской деятельности предполагает возможность наступления негативных последствий даже при соблюдении директором принципов добросовестности и разумности. Данная концепция положена в основу Постановления Пленума ВАС N 62, в абзаце 2 пункта 1 которого отмечается, что негативные последствия, наступившие для юридического лица в период времени, когда в состав органов юридического лица входил директор, сами по себе не свидетельствуют о недобросовестности и (или) неразумности его действий (бездействия), так как возможность возникновения таких последствий сопутствует рисковому характеру предпринимательской деятельности.

<76> Пункт 139 Кодекса корпоративного управления.

Федеральным законом от 29.07.2017 N 281-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования обязательных требований к учредителям (участникам), органам управления и должностным лицам финансовых организаций" (далее - Закон о деловой репутации) определен перечень оснований для признания кандидата в состав органов управления финансовой организации и лица, осуществляющего функции по таким должностям, не соответствующим требованиям к деловой репутации.

Например:

-

совершение более трех раз в течение одного года, предшествовавшего дню его назначения (избрания) на должность, административного правонарушения в области предпринимательской деятельности или в области финансов, налогов и сборов, страхования, рынка ценных бумаг, установленного вступившим в законную силу постановлением судьи, органа или должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях;

-

осуществление лицом функций руководителя финансовой организации в течение 12 месяцев, предшествовавших дню отзыва (аннулирования) у финансовой организации лицензии на осуществление операций, соответствующих виду деятельности финансовой организации;

-

наличие установленного Банком России факта неисполнения лицом, осуществлявшим функции руководителя финансовой организации, обязанностей при возникновении оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства и (или) при возникновении признаков несостоятельности (банкротства) финансовой организации;

-

установление Банком России факта осуществления лицом действий (в том числе организации действий), относящихся в соответствии с законодательством Российской Федерации к неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком;

-

дисквалификация, срок которой не истек на день, предшествующий дню его избрания на должность, и другие основания <77>.

--------------------------------

<77> Закон о деловой репутации выделяет 25 оснований, по которым деловая репутация может быть признана неудовлетворительной.

Важно отметить, что перечень критериев неудовлетворительной деловой репутации определен в целях предотвращения возможности перехода лиц с неудовлетворительной деловой репутацией из одной финансовой организации в другую. В связи с этим указанные критерии несоответствия установленным требованиям к деловой репутации лица в период осуществления им должностных функций в одной финансовой организации (финансовой организации одного вида деятельности) может являться препятствием при его избрании (назначении) на должность руководителя в другой финансовой организации (финансовой организации другого вида деятельности). Факты привлечения к административной и (или) уголовной и (или) гражданско-правовой ответственности наряду с иными критериями должны приниматься во внимание финансовой организацией при осуществлении контроля соблюдения требований законодательства Российской Федерации.

Запрет на занятие должности руководителя финансовой организации в зависимости от основания для признания деловой репутации лица не соответствующей установленным требованиям (наличия фактов неоднократного выявления таких оснований) <78> и вида деятельности финансовой организации <79> может составлять от 1 года до бессрочного в отношении конкретного лица.

--------------------------------

<78> Часть седьмая статьи 16 Закона о банках и банковской деятельности.

<79> Требования Закона о деловой репутации распространяются, в частности, на руководителей кредитных организаций, негосударственных пенсионных фондов, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, страховых организаций и микрофинансовых компаний.

Наиболее значительные сроки установлены при оценке деловой репутации руководителей кредитной организации, для которых, в частности, установлены отдельные основания признания неудовлетворительной деловой репутации, по которым установлен бессрочный запрет на избрание в указанный орган управления:

-

привлечение лица в соответствии с вступившим в законную силу судебным актом к уголовной ответственности за неправомерные действия при банкротстве кредитной организации, преднамеренное и (или) фиктивное банкротство кредитной организации;

-

в случае повторного нарушения требований, предъявляемых к деловой репутации.

Банк России как орган регулирования и надзора за финансовыми организациями наделен Законом о деловой репутации в том числе следующими полномочиями:

осуществляет оценку соответствия руководителя финансовой организации и кандидатов на указанные должности требованиям Закона о деловой репутации;

осуществляет в соответствии со статьями 75 и 76.7 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" ведение базы данных, в которую включается информация о лицах, деловая репутация которых признана не соответствующей требованиям Закона о деловой репутации;

направляет предписания с требованием о замене руководителя финансовой организации в связи с его несоответствием требованиям к деловой репутации;

рассматривает жалобы лиц, деловая репутация которых признана не соответствующей требованиям Закона о деловой репутации.

В случае принятия должностным лицом Банка России решения о признании деловой репутации лица не соответствующей установленным требованиям лицо вправе обжаловать указанное решение в судебном порядке только после обжалования в комиссию Банка России по рассмотрению жалоб. Такая жалоба направляется в комиссию Банка России по рассмотрению жалоб в течение 30 дней с момента, когда лицу стало известно о признании его не соответствующим требованиям к деловой репутации, с приложением документального обоснования своей позиции.

Важно отметить, что Закон о деловой репутации предусматривает предоставление руководителем финансовой организации доказательства непричастности к принятию решения или совершению действий (бездействию), которые привели к последствиям для финансовой организации, явившимся основаниями для признания деловой репутации руководителя финансовой организации неудовлетворительной. Таким доказательством может являться то, что он голосовал против решения коллегиального исполнительного органа финансовой организации или, действуя добросовестно, не принимал участия в голосовании, которое могло повлечь указанные последствия <80>, а также направил информацию об этом в Банк России. Такую информацию рекомендуется направлять в Банк России в срок, не превышающий 15 дней со дня принятия соответствующего решения, в порядке, установленном соответствующим нормативным актом Банка России для членов совета директоров (наблюдательного совета) финансовой организации <81>.

--------------------------------

<80> Например, статья 16 Закона о банках и банковской деятельности, пункт 6.1 статьи 32.1 Закона РФ от 27.11.1992 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации", пункт 7 Постановления Пленума ВАС N 62.

<81> Пункт 5.2 Положения Банка России N 625-П.

В связи с этим в целях наиболее объективного, полного и всестороннего рассмотрения вопроса о соответствии должностного лица финансовой организации требованиям к деловой репутации данному лицу в случае направления жалобы в Комиссию Банка России по рассмотрению жалоб необходимо представить мотивированное обоснование его несогласия с обжалуемым решением <82>, а также документы, являющиеся доказательством его непричастности к принятию решений или совершению действий (бездействию), которые повлекли возникновение оснований для признания лица не соответствующим требованиям к деловой репутации и квалификации.

--------------------------------

<82> Пункт 2.4 Указания Банка России от 26.12.2017 N 4666-У "О порядке обжалования признания лица не соответствующим квалификационным требованиям и (или) требованиям к деловой репутации".

Данными доказательствами могут являться:

-

документы, устанавливающие должностные обязанности лица, круг его полномочий: должностная инструкция, приказ о распределении обязанностей, трудовой договор; положения (иные документы), определяющие компетенцию правления, комитетов и комиссий, органов внутреннего контроля финансовой организации (если лицо входило в состав данных органов);

-

протоколы заседаний указанных органов финансовой организации;

-

документы, подтверждающие принятие лицом мер для предотвращения возникновения оснований, приведших к негативным последствиям в деятельности финансовой организации: сведения о доведении лицом до сведения органов управления и руководителей финансовой организации информации обо всех выявленных нарушениях законодательства Российской Федерации, а также обо всех случаях, которые препятствуют осуществлению данными лицом своих функций; о предложениях в целях повышения эффективности управления рисками, минимизации рисков и усиления внутреннего контроля, в целях предотвращения возникновения оснований для триггерных событий в деятельности финансовой организации.

При этом обращаем внимание, что направление должностным лицом информации о допущенных финансовой организацией нарушениях и возможных негативных последствиях в адрес органов управления и руководства финансовой организации после выявления этих нарушений надзорным органом может рассматриваться лишь как констатация факта осуществленных регулятором действий, а не в качестве примера добросовестного выполнения данным должностным лицом своих обязанностей.

Кроме того, особую важность имеет подтверждение действительности факта своевременного направления названной информации (зачастую представляемые заявителем сведения о доведении до руководства предупреждающей информации не имеют доказательств, кроме слов заявителя, и, соответственно, не могут быть приняты комиссией в качестве доказательства надлежащего исполнения лицом своих обязанностей, а, соответственно, и в качестве доказательства непричастности).

Например, заявители в подтверждение доводов о своей непричастности к принятию решений или совершению действий (бездействию), повлекших негативные последствия в деятельности кредитной организации, указывают на то, что они не являлись членами Кредитного комитета, Комитета по управлению активами и пассивами, иных комитетов и комиссий кредитной организации и лично либо в составе данных органов не принимали решений о выдаче кредитов, осуществлении иных операций (сделок), приведших к возникновению оснований для триггерных событий в деятельности кредитной организации.

В случае если заявитель являлся членом коллегиального органа управления финансовой организации (членом совета директоров, членом коллегиального исполнительного органа), зачастую в качестве аргументации своей непричастности заявитель указывает на то, что к его компетенции не относилось курирование и контроль того направления деятельности финансовой организации, в части которой допущены нарушения, приведшие к негативным последствиям.

В связи с этим должностным лицам финансовых организаций рекомендуется обращать внимание на то, что лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа (директор, генеральный директор и т.д.), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального органа юридического лица, члены совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) хозяйственного общества обязано действовать в интересах юридического лица и в соответствии с компетенцией единоличного исполнительного органа и коллегиального исполнительного органа, определенных уставом и внутренними документами финансовой организации, включая вопросы обеспечения деятельности совета директоров (наблюдательного совета) финансовой организации и подотчетности ему.

Так, в соответствии с Положением Банка России от 16.12.2003 N 242-П "Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах" органам управления кредитной организации рекомендуется оценивать риски, влияющие на достижение поставленных целей, и принимать меры, обеспечивающие реагирование на меняющиеся обстоятельства и условия в целях обеспечения эффективности оценки банковских рисков. Для эффективного выявления и наблюдения новых или не контролируемых ранее рисков организация системы внутреннего контроля должна своевременно пересматриваться.

Следовательно, члены органов управления финансовой организации несут всю полноту ответственности за решения, принимаемые этими органами, в том числе в области управления рисками и капиталом финансовой организации, осуществления внутреннего контроля, а также за нарушения, допущенные в деятельности финансовой организации.

Настоящие рекомендации не ограничивают финансовые организации в выборе способов эффективного функционирования исполнительных органов, отличных от предлагаемых в рекомендациях, при условии соблюдения требований законодательства Российской Федерации и нормативных актов Банка России.

2.2. Поведенческие аспекты деятельности исполнительных органов Приложение 1. Список основных нормативных правовых актов, регулирующих деятельность исполнительных органов финансовой организации