III. Доводы истца

7. ИП Глушенок В.Д. в обоснование своих требований приводит доводы о том, что Решение N 172 не соответствует Договору и международным договорам в рамках Союза, нормам статей 19 и 22 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (приложение N 1 к Договору о Таможенном кодексе Евразийского экономического союза от 11 апреля 2017 года; далее - ТК ЕАЭС), ТН ВЭД ЕАЭС, правилам 1 и 6 ОПИ, Пояснениям к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (приложение N 1 к рекомендации Коллегии Евразийской экономической комиссии от 7 ноября 2017 года N 21; далее - Пояснения), Решению Комиссии Таможенного союза от 28 января 2011 года N 522 "О Положении о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров" (далее - Решение КТС N 522), принципу правовой определенности, а также международной практике классификации декапсулированных цист артемии в странах, применяющих Международную конвенцию о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14 июня 1983 года. Указывает, что Решение N 172 принято Комиссией без учета устоявшейся практики Суда, нарушает права и законные интересы истца в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

8. Истец указывает, что направление деятельности его крестьянского (фермерского) хозяйства - рыбоводство, в частности аквакультура рачка Artemia salina ракообразных семейства Artemiidae, и переработка ее в готовую продукцию кормов для рыбы: биомасса рачка артемии в замороженном и пастеризованном видах; цисты (яйца) артемии в сухом и сыром видах; корм для декоративных рыб "Янтарь" с составом сухие декапсулированные цисты артемии. С 2018 года хозяйство аттестовано на право экспорта кормов в третьи страны.

9. Таможенным органом Российской Федерации 28 декабря 2021 года принято предварительное решение о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, согласно которому декапсулированные цисты артемии сухие (в чистом виде) классифицированы по коду 0511 91 909 0 ТН ВЭД ЕАЭС, тогда как предварительным решением таможенного органа Республики Казахстан от 9 июня 2022 года аналогичный, по мнению истца, товар классифицирован по коду 2309 90 960 9 ТН ВЭД ЕАЭС.

10. Истец считает, что оспариваемое Решение N 172 не соответствует нормам права Союза, так как классификация в нем декапсулированных цист артемии осуществлена не по их функциональному назначению, а по происхождению, тогда как факт животного происхождения не является классификационным критерием. Комиссия же не обладает дискрецией в классификации товара без учета сферы использования, функционального назначения, характеристик и описания товара, приведенного производителем.

Также, по мнению истца, функциональное назначение и иные объективные характеристики товара, описанного в Решении N 172, не позволяют однозначно классифицировать его в товарной позиции 0511 ТН ВЭД ЕАЭС, поскольку этот товар в случае утраты им основных свойств исходного материала в результате переработки подпадает под определение "готовые корма для животных".

Истец отмечает, что корм для декоративных рыб "Янтарь", при производстве которого применяются декапсулированные цисты артемии, является готовым продуктом для рыб в чистом виде и в виде смеси с другими веществами. Приводит доводы о правильности применения классификационного кода 2309 90 960 9 ТН ВЭД ЕАЭС, поскольку в результате переработки изменяются цвет, форма цист рачка артемии, утрачиваются их толстая хитиновая оболочка и жизнеспособность, изменяется и функциональное назначение цист артемии, как товара, из сырья для производства корма в готовый корм "Янтарь".

Истец указывает, что в группу 05 ТН ВЭД ЕАЭС согласно Пояснениям к ней включаются "разнообразные материалы животного происхождения, необработанные или прошедшие простейшую обработку", не исключающую возможность восстановления свойств исходного материала путем несложных манипуляций. В свою очередь, товары, относящиеся к товарной позиции 2309 ТН ВЭД ЕАЭС, являются продуктом "переработки до степени утраты свойств исходного материала", которые, по мнению истца, считаются утраченными, если их невозможно восстановить в первоначальное состояние либо возможно восстановить, но при повторной сложной переработке.

Согласно позиции ИП Глушенка В.Д., готовые корма для животных представляют собой продукты, используемые для кормления животных, полученные в результате переработки растительного или животного сырья до степени утраты основных свойств исходного материала, и, как не поименованные или не включенные в другом месте, должны классифицироваться в товарной позиции 2309 в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС и Пояснениями к ней.

11. Также, по мнению истца, классификация товара в соответствии с Решением N 172 в субпозиции 0511 91 ТН ВЭД ЕАЭС и включение его в раздел 2.6 Перечня товаров, в отношении которых установлен разрешительный порядок ввоза на таможенную территорию Евразийского экономического союза и (или) вывоза с таможенной территории Евразийского экономического союза (приложение N 2 к Решению Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21 апреля 2015 года N 30 "О мерах нетарифного регулирования"), возлагает на предпринимателя дополнительную обязанность прохождения процедуры получения разрешения на экспорт, что затрагивает его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.