<Письмо> ФСФР РФ от 12.10.2005 N 05-ВГ-03/16128 "Об одновременном размещении обыкновенных и привилегированных акций"

На письмо от 07.09.2005 N А-01/5-536 ФСФР России сообщает следующее.

В соответствии с пунктом 2 статьи 25 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества.

В соответствии со статьей 29 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю:

в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя;

в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.

Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу.

Согласно статье 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" под размещением эмиссионных ценных бумаг понимается отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.

Таким образом, размещенными именными эмиссионными ценными бумагами считаются такие ценные бумаги, в отношении которых внесена приходная запись по лицевому счету (счету депо) первого владельца (приобретателя).

В целях обеспечения безусловного соблюдения требований пункта 2 статьи 25 Федерального закона "Об акционерных обществах" пунктом 6.3.10 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 16.03.2005 N 05-4/пз-н (далее - Стандарты), установлен запрет на одновременное осуществление государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) обыкновенных и привилегированных акций, размещаемых путем подписки, если при размещении всех привилегированных акций и неразмещении ни одной обыкновенной акции номинальная стоимость привилегированных акций акционерного общества превысит 25 процентов от его уставного капитала.

Использование иного подхода (например, отслеживание соотношения размещенных обыкновенных и привилегированных акций на стадии государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг и принятие решения об отказе в государственной регистрации указанного отчета в случае, если номинальная стоимость размещенных привилегированных акций превысит 25 процентов уставного капитала) приведет, с одной стороны, к возможности возникновения ситуации, при которой в течение установленного срока размещения ценных бумаг номинальная стоимость размещенных привилегированных акций (т.е. акций, в отношении которых внесены приходные записи по лицевым счетам (счетам депо) первых владельцев) будет превышать 25 процентов уставного капитала общества, а с другой стороны - к фактическому установлению зависимости действительности совершаемых сделок по размещению привилегированных акций от совершения сделок по размещению обыкновенных акций. При этом следует учитывать, что решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки (пункт 3 статьи 39 Федерального закона "Об акционерных обществах"), а в ряде случаев и посредством открытой подписки (пункт 4 статьи 39 Федерального закона "Об акционерных обществах") принимается только общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость получения большего числа голосов для принятия соответствующего решения не предусмотрена уставом общества. Привилегированные акции, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 4 и 5 статьи 32 Федерального закона "Об акционерных обществах", голосующими акциями по вопросу об увеличении уставного капитала общества не являются. В этой связи у акционеров - владельцев привилегированных акций при размещении привилегированных акций посредством закрытой подписки в большинстве случаев, а в случае размещения привилегированных акций посредством открытой подписки - всегда возникает преимущественное право приобретения размещаемых привилегированных акций (пункт 1 статьи 40 Федерального закона "Об акционерных обществах"). Установление зависимости осуществления преимущественного права приобретения привилегированных акций от совершения каких-либо иных действий третьих лиц представляется недопустимым и не соответствующим Федеральному закону "Об акционерных обществах".

Учитывая изложенное, ФСФР России считает норму, установленную пунктом 6.3.10 Стандартов, обоснованной и не считает необходимым вносить в нее изменения.

Заместитель руководителя

В.А.ГУСАКОВ