Банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать
Подборка наиболее важных документов по запросу Банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).
Судебная практика
Подборка судебных решений за 2022 год: Статья 38 "Гарантии надежного обеспечения потребителей электрической энергией" Федерального закона "Об электроэнергетике""Если иное не согласовано сторонами, обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности) предоставляется потребителями электрической энергии, соответствующими установленным Правительством Российской Федерации критериям и определенными гарантирующими поставщиками в соответствии с настоящим пунктом, в виде независимой гарантии, выдаваемой банком (банковской гарантии). Указанная гарантия должна содержать условие о невозможности ее отзыва гарантом (безотзывная гарантия) и условие о невозможности ее изменения гарантом без согласия бенефициара. Предоставляемые банковские гарантии не должны содержать требования о предоставлении гарантирующим поставщиком гаранту для получения выплаты по гарантиям судебных актов, подтверждающих неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем электрической энергии обеспечиваемых гарантиями обязательств."
Статьи, комментарии, ответы на вопросы
"Обзор судебной практики в сфере размещения заказов для государственных и муниципальных нужд (июль 2022 года)"
(Управление контроля размещения государственного заказа и государственного оборонного заказа ФАС России)
(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2022)Согласно пункту 1 части 2 статьи 45 Закона о контрактной системе банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в установленных частью 15 статьи 44 Закона о контрактной системе случаях, или сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со статьей 96 Закона о контрактной системе.
(Управление контроля размещения государственного заказа и государственного оборонного заказа ФАС России)
(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2022)Согласно пункту 1 части 2 статьи 45 Закона о контрактной системе банковская гарантия должна быть безотзывной и должна содержать сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в установленных частью 15 статьи 44 Закона о контрактной системе случаях, или сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со статьей 96 Закона о контрактной системе.
Статья: Актуальные вопросы правового регулирования института банковской гарантии
(Курдюмов М.И.)
("Российская юстиция", 2019, N 12)Законодательство о закупках содержит дополнительные требования к банковской гарантии, в том числе на подзаконном уровне <11>. Данные требования можно разделить на "позитивные" (условие, которое обязательно должно содержаться в банковской гарантии, например банковская гарантия должна быть безотзывной) и "негативные" (условия, которые включать в банковскую гарантию недопустимо, например запрещается увязывать выплаты по банковской гарантии представлением судебных актов, подтверждающих нарушение принципалом обязательств). Нарушение любого из формальных требований является основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком, и в таком случае хозяйствующий субъект не будет допущен к участию в закупке. На практике банк может выдать банковскую гарантию, которая данным критериям не соответствует - анализ реестра банковских гарантий, все еще доступного для ознакомления по состоянию на 30 июня 2018 г. на официальном сайте контрактной системы <12>, позволяет обнаружить более 2 400 записей об отказе в принятии банковских гарантий в 2017 г., значительная часть которых отклонена из-за несоответствия содержания требованиям законодательства о закупках. Принято считать, что банки являются профессиональными участниками финансового рынка, например на данное обстоятельство обращал внимание Высший Арбитражный Суд РФ <13>, а Верховный Суд РФ отметил, что "выдача банковской (независимой) гарантии является для кредитной организации типичной банковской операцией" <14> (представляется, что недавнее законодательное превращение банковской гарантии в обычную банковскую сделку не меняет ситуацию), соответственно, игнорируя вопрос существования дополнительных требований к банковским гарантиям для торгов, банк поступает недобросовестно либо непрофессионально, но кроме принципов добросовестности и недопустимости неосновательного обогащения ничто не мешает банку осуществлять подобную практику. При этом вред для принципала складывается из нескольких аспектов, ведь о недостатках обеспечения он узнает лишь постфактум, когда его заявка будет отклонена, и возможность изменить ситуацию будет отсутствовать, но вознаграждение банку за выдачу банковской гарантии уже выплачено. С учетом практики указания в любой банковской гарантии сведений в отношении обязательства, исполнение которого гарантирует банк, при выдаче "неподходящей" банковской гарантии принципал не сможет никаким способом ее использовать, а банк не подвергает себя риску выплаты.
(Курдюмов М.И.)
("Российская юстиция", 2019, N 12)Законодательство о закупках содержит дополнительные требования к банковской гарантии, в том числе на подзаконном уровне <11>. Данные требования можно разделить на "позитивные" (условие, которое обязательно должно содержаться в банковской гарантии, например банковская гарантия должна быть безотзывной) и "негативные" (условия, которые включать в банковскую гарантию недопустимо, например запрещается увязывать выплаты по банковской гарантии представлением судебных актов, подтверждающих нарушение принципалом обязательств). Нарушение любого из формальных требований является основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком, и в таком случае хозяйствующий субъект не будет допущен к участию в закупке. На практике банк может выдать банковскую гарантию, которая данным критериям не соответствует - анализ реестра банковских гарантий, все еще доступного для ознакомления по состоянию на 30 июня 2018 г. на официальном сайте контрактной системы <12>, позволяет обнаружить более 2 400 записей об отказе в принятии банковских гарантий в 2017 г., значительная часть которых отклонена из-за несоответствия содержания требованиям законодательства о закупках. Принято считать, что банки являются профессиональными участниками финансового рынка, например на данное обстоятельство обращал внимание Высший Арбитражный Суд РФ <13>, а Верховный Суд РФ отметил, что "выдача банковской (независимой) гарантии является для кредитной организации типичной банковской операцией" <14> (представляется, что недавнее законодательное превращение банковской гарантии в обычную банковскую сделку не меняет ситуацию), соответственно, игнорируя вопрос существования дополнительных требований к банковским гарантиям для торгов, банк поступает недобросовестно либо непрофессионально, но кроме принципов добросовестности и недопустимости неосновательного обогащения ничто не мешает банку осуществлять подобную практику. При этом вред для принципала складывается из нескольких аспектов, ведь о недостатках обеспечения он узнает лишь постфактум, когда его заявка будет отклонена, и возможность изменить ситуацию будет отсутствовать, но вознаграждение банку за выдачу банковской гарантии уже выплачено. С учетом практики указания в любой банковской гарантии сведений в отношении обязательства, исполнение которого гарантирует банк, при выдаче "неподходящей" банковской гарантии принципал не сможет никаким способом ее использовать, а банк не подвергает себя риску выплаты.
Нормативные акты
Приказ Минфина России от 14.08.2019 N 125н
"Об утверждении типовых форм договоров поручительства, обеспечивающих исполнение обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, обязанностей юридического лица, осуществляющего деятельность в сфере таможенного дела, обязанностей уполномоченного экономического оператора"
(Зарегистрировано в Минюсте России 23.01.2020 N 57249)2.1.8. Представляемая банковская гарантия должна являться безотзывной и содержать условие об обеспечении обязательств Поручителя по настоящему Договору. Обязательства Поручителя по настоящему Договору должны обеспечиваться непрерывно в течение всего срока действия настоящего Договора <3>.
"Об утверждении типовых форм договоров поручительства, обеспечивающих исполнение обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов, таможенных сборов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, обязанностей юридического лица, осуществляющего деятельность в сфере таможенного дела, обязанностей уполномоченного экономического оператора"
(Зарегистрировано в Минюсте России 23.01.2020 N 57249)2.1.8. Представляемая банковская гарантия должна являться безотзывной и содержать условие об обеспечении обязательств Поручителя по настоящему Договору. Обязательства Поручителя по настоящему Договору должны обеспечиваться непрерывно в течение всего срока действия настоящего Договора <3>.
Федеральный закон от 26.03.2003 N 35-ФЗ
(ред. от 25.10.2024)
"Об электроэнергетике"Если иное не согласовано сторонами, обеспечение исполнения обязательств по оплате услуг по передаче электрической энергии предоставляется потребителями услуг по передаче электрической энергии, соответствующими установленным Правительством Российской Федерации критериям и определенными сетевыми организациями в соответствии с настоящим пунктом, в виде независимой гарантии, выдаваемой банком (банковской гарантии). Указанная гарантия должна содержать условие о невозможности ее отзыва гарантом (безотзывная гарантия) и условие о невозможности ее изменения гарантом без согласия бенефициара. Предоставляемые банковские гарантии не должны содержать требования о предоставлении сетевой организацией гаранту для получения выплаты по гарантиям судебных актов, подтверждающих неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем услуг по передаче электрической энергии обеспечиваемых гарантиями обязательств.
(ред. от 25.10.2024)
"Об электроэнергетике"Если иное не согласовано сторонами, обеспечение исполнения обязательств по оплате услуг по передаче электрической энергии предоставляется потребителями услуг по передаче электрической энергии, соответствующими установленным Правительством Российской Федерации критериям и определенными сетевыми организациями в соответствии с настоящим пунктом, в виде независимой гарантии, выдаваемой банком (банковской гарантии). Указанная гарантия должна содержать условие о невозможности ее отзыва гарантом (безотзывная гарантия) и условие о невозможности ее изменения гарантом без согласия бенефициара. Предоставляемые банковские гарантии не должны содержать требования о предоставлении сетевой организацией гаранту для получения выплаты по гарантиям судебных актов, подтверждающих неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем услуг по передаче электрической энергии обеспечиваемых гарантиями обязательств.