Недопустимость включения в банковскую гарантию
Подборка наиболее важных документов по запросу Недопустимость включения в банковскую гарантию (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).
Статьи, комментарии, ответы на вопросы
Статья: Актуальные вопросы правового регулирования института банковской гарантии
(Курдюмов М.И.)
("Российская юстиция", 2019, N 12)Законодательство о закупках содержит дополнительные требования к банковской гарантии, в том числе на подзаконном уровне <11>. Данные требования можно разделить на "позитивные" (условие, которое обязательно должно содержаться в банковской гарантии, например банковская гарантия должна быть безотзывной) и "негативные" (условия, которые включать в банковскую гарантию недопустимо, например запрещается увязывать выплаты по банковской гарантии представлением судебных актов, подтверждающих нарушение принципалом обязательств). Нарушение любого из формальных требований является основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком, и в таком случае хозяйствующий субъект не будет допущен к участию в закупке. На практике банк может выдать банковскую гарантию, которая данным критериям не соответствует - анализ реестра банковских гарантий, все еще доступного для ознакомления по состоянию на 30 июня 2018 г. на официальном сайте контрактной системы <12>, позволяет обнаружить более 2 400 записей об отказе в принятии банковских гарантий в 2017 г., значительная часть которых отклонена из-за несоответствия содержания требованиям законодательства о закупках. Принято считать, что банки являются профессиональными участниками финансового рынка, например на данное обстоятельство обращал внимание Высший Арбитражный Суд РФ <13>, а Верховный Суд РФ отметил, что "выдача банковской (независимой) гарантии является для кредитной организации типичной банковской операцией" <14> (представляется, что недавнее законодательное превращение банковской гарантии в обычную банковскую сделку не меняет ситуацию), соответственно, игнорируя вопрос существования дополнительных требований к банковским гарантиям для торгов, банк поступает недобросовестно либо непрофессионально, но кроме принципов добросовестности и недопустимости неосновательного обогащения ничто не мешает банку осуществлять подобную практику. При этом вред для принципала складывается из нескольких аспектов, ведь о недостатках обеспечения он узнает лишь постфактум, когда его заявка будет отклонена, и возможность изменить ситуацию будет отсутствовать, но вознаграждение банку за выдачу банковской гарантии уже выплачено. С учетом практики указания в любой банковской гарантии сведений в отношении обязательства, исполнение которого гарантирует банк, при выдаче "неподходящей" банковской гарантии принципал не сможет никаким способом ее использовать, а банк не подвергает себя риску выплаты.
(Курдюмов М.И.)
("Российская юстиция", 2019, N 12)Законодательство о закупках содержит дополнительные требования к банковской гарантии, в том числе на подзаконном уровне <11>. Данные требования можно разделить на "позитивные" (условие, которое обязательно должно содержаться в банковской гарантии, например банковская гарантия должна быть безотзывной) и "негативные" (условия, которые включать в банковскую гарантию недопустимо, например запрещается увязывать выплаты по банковской гарантии представлением судебных актов, подтверждающих нарушение принципалом обязательств). Нарушение любого из формальных требований является основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком, и в таком случае хозяйствующий субъект не будет допущен к участию в закупке. На практике банк может выдать банковскую гарантию, которая данным критериям не соответствует - анализ реестра банковских гарантий, все еще доступного для ознакомления по состоянию на 30 июня 2018 г. на официальном сайте контрактной системы <12>, позволяет обнаружить более 2 400 записей об отказе в принятии банковских гарантий в 2017 г., значительная часть которых отклонена из-за несоответствия содержания требованиям законодательства о закупках. Принято считать, что банки являются профессиональными участниками финансового рынка, например на данное обстоятельство обращал внимание Высший Арбитражный Суд РФ <13>, а Верховный Суд РФ отметил, что "выдача банковской (независимой) гарантии является для кредитной организации типичной банковской операцией" <14> (представляется, что недавнее законодательное превращение банковской гарантии в обычную банковскую сделку не меняет ситуацию), соответственно, игнорируя вопрос существования дополнительных требований к банковским гарантиям для торгов, банк поступает недобросовестно либо непрофессионально, но кроме принципов добросовестности и недопустимости неосновательного обогащения ничто не мешает банку осуществлять подобную практику. При этом вред для принципала складывается из нескольких аспектов, ведь о недостатках обеспечения он узнает лишь постфактум, когда его заявка будет отклонена, и возможность изменить ситуацию будет отсутствовать, но вознаграждение банку за выдачу банковской гарантии уже выплачено. С учетом практики указания в любой банковской гарантии сведений в отношении обязательства, исполнение которого гарантирует банк, при выдаче "неподходящей" банковской гарантии принципал не сможет никаким способом ее использовать, а банк не подвергает себя риску выплаты.
Статья: Обзор практики по договорам подряда за ноябрь и декабрь 2019 года
(Филиал партнерства с ограниченной ответственностью Брайан Кейв Лейтон Пейзнер (Раша) ЛЛП в г. Москве, Практика по разрешению споров)
(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2020)В том случае, если договором ответственность подрядчика в виде штрафа установлена за непредставление банковской гарантии, то в случае фактического предоставления банковской гарантии начисление штрафа за просрочку в предоставлении банковской гарантии недопустимо.
(Филиал партнерства с ограниченной ответственностью Брайан Кейв Лейтон Пейзнер (Раша) ЛЛП в г. Москве, Практика по разрешению споров)
(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2020)В том случае, если договором ответственность подрядчика в виде штрафа установлена за непредставление банковской гарантии, то в случае фактического предоставления банковской гарантии начисление штрафа за просрочку в предоставлении банковской гарантии недопустимо.
Нормативные акты
Приказ Росморречфлота от 01.11.2018 N 92
"Об утверждении типовой формы государственного контракта на возмездное оказание услуг по проведению экспертизы результатов выполненных научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ для государственных нужд Российской Федерации"б) недопустимость включения в банковскую гарантию:
"Об утверждении типовой формы государственного контракта на возмездное оказание услуг по проведению экспертизы результатов выполненных научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ для государственных нужд Российской Федерации"б) недопустимость включения в банковскую гарантию: