Оговорка о поглощении
Подборка наиболее важных документов по запросу Оговорка о поглощении (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).
Статьи, комментарии, ответы на вопросы
Статья: Интеграционная оговорка: сравнительно-правовое исследование
(Мехонцева А.А.)
("Вестник экономического правосудия Российской Федерации", 2023, NN 8, 9)Ключевые слова: интеграционная оговорка, оговорка о поглощении, положение о целостности соглашения, правило об устных доказательствах.
(Мехонцева А.А.)
("Вестник экономического правосудия Российской Федерации", 2023, NN 8, 9)Ключевые слова: интеграционная оговорка, оговорка о поглощении, положение о целостности соглашения, правило об устных доказательствах.
Статья: Снижение платы за отказ от договора в компаративной, исторической и экономической перспективах
(Сенников С.А.)
("Вестник экономического правосудия Российской Федерации", 2025, N 3)В литературе отмечается, что стороны свободны в структурировании своих отношений, в том числе в части расторжения договора, поэтому по общему правилу могут включать в соглашение любые оговорки без опаски последующего непризнания их судебными органами <39>. Такие оговорки часто встречаются в корпоративных сделках слияния и поглощения, а также в банковской, туристической сферах, арендных отношениях, при оказании услуг мобильной связи и пр.
(Сенников С.А.)
("Вестник экономического правосудия Российской Федерации", 2025, N 3)В литературе отмечается, что стороны свободны в структурировании своих отношений, в том числе в части расторжения договора, поэтому по общему правилу могут включать в соглашение любые оговорки без опаски последующего непризнания их судебными органами <39>. Такие оговорки часто встречаются в корпоративных сделках слияния и поглощения, а также в банковской, туристической сферах, арендных отношениях, при оказании услуг мобильной связи и пр.
Нормативные акты
"Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА)" (1994 год)Статья 2.17. Оговорки о поглощении
Приказ Росавиации от 07.12.2022 N 890-П
"Об утверждении Норм летной годности винтокрылых аппаратов транспортной категории НЛГ 29"(c) Тормозные или приводные устройства, предназначенные для дополнительного поглощения энергии, не должны выходить из строя при приложении нагрузок, установленных по результатам испытаний, оговоренных в параграфах 29.725 и 29.727 НЛГ 29, но при этом нет необходимости использовать коэффициент безопасности, указанный в параграфе 29.303 НЛГ 29.
"Об утверждении Норм летной годности винтокрылых аппаратов транспортной категории НЛГ 29"(c) Тормозные или приводные устройства, предназначенные для дополнительного поглощения энергии, не должны выходить из строя при приложении нагрузок, установленных по результатам испытаний, оговоренных в параграфах 29.725 и 29.727 НЛГ 29, но при этом нет необходимости использовать коэффициент безопасности, указанный в параграфе 29.303 НЛГ 29.
Статья: Категория "эксцепция" в римской, германской и российской правовых системах
(Горячев И.С.)
("Вестник гражданского права", 2023, N 6)<31> Гримм полагал, что эксцепции сохранили свое значение уже после перехода к экстраординарному процессу, и категорически не соглашался с Ленелем по причине того, что уход от формулярного процесса привел лишь к отпадению внешней формы эксцепций, что никак не могло означать уничтожение их материально-правового значения. Оно, по мнению ученого, сохранилось, причем остались как те эксцепции, что препятствовали осуществлению права истца, так и те, что уничтожали соответствующее право (см.: Гримм Д.Д. Указ. соч. С. 195). Хвостов полагал, что по мере того, как иск с течением времени стал не индивидуализироваться, а субстанцироваться, возражение в тесном смысле (Einrede im materiellen Sinne) приобрело значение противопоставления фактов, приводящихся ответчиком, фактам, которые приводил истец. В связи с этим автор выделял несколько возможных ситуаций заявления возражений. Во-первых, право требования истца, о котором тот заявлял, вовсе не возникло. Во-вторых, бывшее когда-то действительным притязание прекратило свое существование. В-третьих, наличествующее на момент рассмотрения иска притязание должно было быть уничтожено в силу специального права ответчика. В-четвертых, ответчик обладал более сильным правом, нежели право требования истца (см.: Хвостов В.М. Указ. соч. С. 88). Здесь мы видим, что эксцепция постепенно поглощала иные римские способы защиты, перенимая производимые ими правовые последствия. Тогда мы тем более не можем говорить об исчезновении эксцепций, так как в противном случае это лишало бы ответчика всякой защиты.
(Горячев И.С.)
("Вестник гражданского права", 2023, N 6)<31> Гримм полагал, что эксцепции сохранили свое значение уже после перехода к экстраординарному процессу, и категорически не соглашался с Ленелем по причине того, что уход от формулярного процесса привел лишь к отпадению внешней формы эксцепций, что никак не могло означать уничтожение их материально-правового значения. Оно, по мнению ученого, сохранилось, причем остались как те эксцепции, что препятствовали осуществлению права истца, так и те, что уничтожали соответствующее право (см.: Гримм Д.Д. Указ. соч. С. 195). Хвостов полагал, что по мере того, как иск с течением времени стал не индивидуализироваться, а субстанцироваться, возражение в тесном смысле (Einrede im materiellen Sinne) приобрело значение противопоставления фактов, приводящихся ответчиком, фактам, которые приводил истец. В связи с этим автор выделял несколько возможных ситуаций заявления возражений. Во-первых, право требования истца, о котором тот заявлял, вовсе не возникло. Во-вторых, бывшее когда-то действительным притязание прекратило свое существование. В-третьих, наличествующее на момент рассмотрения иска притязание должно было быть уничтожено в силу специального права ответчика. В-четвертых, ответчик обладал более сильным правом, нежели право требования истца (см.: Хвостов В.М. Указ. соч. С. 88). Здесь мы видим, что эксцепция постепенно поглощала иные римские способы защиты, перенимая производимые ими правовые последствия. Тогда мы тем более не можем говорить об исчезновении эксцепций, так как в противном случае это лишало бы ответчика всякой защиты.
Статья: Особенности права, применимого к редомицилированным международным компаниям
(Арнаутов Д.Р.)
("Вестник экономического правосудия Российской Федерации", 2024, N 7)Таким образом, к международной компании может потенциально применяться право двух стран (российское право по общему правилу и иностранное право страны первоначальной инкорпорации, если устав прямо предусматривает соответствующую оговорку) или даже в какой-то степени трех стран (например, если к уставу применяются правила иностранной биржи, расположенной вне Российской Федерации и страны первоначальной инкорпорации <19>). Так, в проспекте акций МКПАО "Русал" указывается, что к отношениям акционеров применяется не только право изначальной инкорпорации компании - право Джерси, но и право Гонконга, "включая Правила листинга Фондовой Биржи Гонконга и Кодексы Гонконга о поглощениях и слияниях, а также о выкупе акций" <20>.
(Арнаутов Д.Р.)
("Вестник экономического правосудия Российской Федерации", 2024, N 7)Таким образом, к международной компании может потенциально применяться право двух стран (российское право по общему правилу и иностранное право страны первоначальной инкорпорации, если устав прямо предусматривает соответствующую оговорку) или даже в какой-то степени трех стран (например, если к уставу применяются правила иностранной биржи, расположенной вне Российской Федерации и страны первоначальной инкорпорации <19>). Так, в проспекте акций МКПАО "Русал" указывается, что к отношениям акционеров применяется не только право изначальной инкорпорации компании - право Джерси, но и право Гонконга, "включая Правила листинга Фондовой Биржи Гонконга и Кодексы Гонконга о поглощениях и слияниях, а также о выкупе акций" <20>.
Статья: ESG-принципы в международном бизнесе и "устойчивые контракты"
(Мажорина М.В.)
("Актуальные проблемы российского права", 2021, N 12)ESG-принципы все чаще проникают в различные трансграничные контракты: кредитные соглашения, соглашения о совместных предприятиях, сделки слияний и поглощений, долгосрочные инвестиционные контракты, в том числе в энергетическом, горнодобывающем и инфраструктурном секторах и пр. Они могут включать, например, обязательства инвестора соблюдать определенные стандарты ESG. Использование ESG-условий или ESG-оговорок в контрактах становится одним из актуальных способов управления рисками в сфере обеспечения устойчивого развития.
(Мажорина М.В.)
("Актуальные проблемы российского права", 2021, N 12)ESG-принципы все чаще проникают в различные трансграничные контракты: кредитные соглашения, соглашения о совместных предприятиях, сделки слияний и поглощений, долгосрочные инвестиционные контракты, в том числе в энергетическом, горнодобывающем и инфраструктурном секторах и пр. Они могут включать, например, обязательства инвестора соблюдать определенные стандарты ESG. Использование ESG-условий или ESG-оговорок в контрактах становится одним из актуальных способов управления рисками в сфере обеспечения устойчивого развития.
Статья: Международные договоры и российское гражданское законодательство: к структуре и системе современного права
(Синицын С.А.)
("Международное публичное и частное право", 2021, NN 2, 3)Цели и значение международного права, как и разнофункциональный инструментарий наднационального регулирования экономической деятельности, в целом не имеют с этим ничего общего. В данной связи уместно заметить, что локальная задача гармонизации договорного права как условия формирования и роста транснациональных рынков в условиях глобализации экономики изначально не предполагала поглощения единым европейским правом всех особенностей национальных правовых систем и централизованного приведения их к единому знаменателю: за правопорядками была признана автономия в определении сфер регулирования договорных правоотношений национальным правом в сравнении с общеевропейским, оговаривались верховенство национального права и сила его императивных норм при коллизиях общеевропейского и национального права, подчеркивался эвристический и обобщающий смысл принципов и норм общеевропейского права, но не его принудительная сила и прямое действие в сопоставлении с нормами национального закона <9>.
(Синицын С.А.)
("Международное публичное и частное право", 2021, NN 2, 3)Цели и значение международного права, как и разнофункциональный инструментарий наднационального регулирования экономической деятельности, в целом не имеют с этим ничего общего. В данной связи уместно заметить, что локальная задача гармонизации договорного права как условия формирования и роста транснациональных рынков в условиях глобализации экономики изначально не предполагала поглощения единым европейским правом всех особенностей национальных правовых систем и централизованного приведения их к единому знаменателю: за правопорядками была признана автономия в определении сфер регулирования договорных правоотношений национальным правом в сравнении с общеевропейским, оговаривались верховенство национального права и сила его императивных норм при коллизиях общеевропейского и национального права, подчеркивался эвристический и обобщающий смысл принципов и норм общеевропейского права, но не его принудительная сила и прямое действие в сопоставлении с нормами национального закона <9>.
Статья: Актуальные вопросы развития экологического законодательства в контексте реализации научно-технической политики Российской Федерации
(Харьков В.Н.)
("Экологическое право", 2021, N 4)<23> Ряд актов федеральных органов власти свидетельствует, что в деле повышения "углеродной нейтральности" значительное место отводится (возможно, отведена "главная роль") поглощению парниковых газов лесами, о чем говорят оговорки при принятии Парижского соглашения и измененные методические указания по количественному определению объема поглощения парниковых газов. См.: Постановление Правительства РФ от 21 сентября 2019 г. N 1228 "О принятии Парижского соглашения"; Распоряжение Минприроды России от 30 июня 2017 г. N 20-р "Об утверждении Программы фундаментальных научных исследований в Российской Федерации на долгосрочный период (2021 - 2030 годы)" // СЗ РФ. 2021. N 3. Ст. 609.
(Харьков В.Н.)
("Экологическое право", 2021, N 4)<23> Ряд актов федеральных органов власти свидетельствует, что в деле повышения "углеродной нейтральности" значительное место отводится (возможно, отведена "главная роль") поглощению парниковых газов лесами, о чем говорят оговорки при принятии Парижского соглашения и измененные методические указания по количественному определению объема поглощения парниковых газов. См.: Постановление Правительства РФ от 21 сентября 2019 г. N 1228 "О принятии Парижского соглашения"; Распоряжение Минприроды России от 30 июня 2017 г. N 20-р "Об утверждении Программы фундаментальных научных исследований в Российской Федерации на долгосрочный период (2021 - 2030 годы)" // СЗ РФ. 2021. N 3. Ст. 609.
Статья: Категория actio как ключевой элемент римского частного права
(Харченко Д.С.)
("Вестник гражданского права", 2025, N 1)Объяснение процессуального обязательства основано на двух элементах: первый - поглощение отношения сторон в связи с установлением тяжбы, второй - смещение акцента в вопросе природы actio в сторону такого свойства права, как принудительность. К подобному выводу, в частности, приходит немецкий процессуалист Джеймс Гольдшмидт, указывая, что возможность присудить ответчика является содержанием понятия actio <39>. Подобный ход мысли можно обнаружить в рамках итальянской романистики, но с оговоркой о том, что actio имеет не принудительный, а исполнительный характер. В результате l.c. actio как свойство исполнимости обязательства становится частью судебного решения <40>.
(Харченко Д.С.)
("Вестник гражданского права", 2025, N 1)Объяснение процессуального обязательства основано на двух элементах: первый - поглощение отношения сторон в связи с установлением тяжбы, второй - смещение акцента в вопросе природы actio в сторону такого свойства права, как принудительность. К подобному выводу, в частности, приходит немецкий процессуалист Джеймс Гольдшмидт, указывая, что возможность присудить ответчика является содержанием понятия actio <39>. Подобный ход мысли можно обнаружить в рамках итальянской романистики, но с оговоркой о том, что actio имеет не принудительный, а исполнительный характер. В результате l.c. actio как свойство исполнимости обязательства становится частью судебного решения <40>.
Статья: Акцессорность оговорки о возмещении потерь, не связанных с нарушением обязательства
(Хантимирова А.А.)
("Право и экономика", 2024, N 10)АКЦЕССОРНОСТЬ ОГОВОРКИ О ВОЗМЕЩЕНИИ ПОТЕРЬ,
(Хантимирова А.А.)
("Право и экономика", 2024, N 10)АКЦЕССОРНОСТЬ ОГОВОРКИ О ВОЗМЕЩЕНИИ ПОТЕРЬ,
Статья: Верховенство согласия: отечественный взгляд на соотношение материального правопреемства и перехода арбитражной оговорки через призму компаративного восприятия
(Шевелев А.Ю., Шевелев Г.Ю.)
("Третейский суд", 2022, N 2/3)<86> Определение ВАС РФ от 24.08.2009 N 8879/09 по делу N А40-47188/08-63-503; Постановление Президиума ВАС РФ от 03.11.2009 N 8879/09 по делу N А40-47188/08-63-503. Ср. с этим решение Европейского суда справедливости (Cases T-168/10, T-572/10, Judgment of the General Court (Third Chamber) 19 Sept. 2012), который указывал на то, что коммуна, поглотившая учрежденную ею компанию, согласилась на арбитражную оговорку как на один из долгов компании, так как, принимая решение о поглощении, коммуна, как следует из фактических обстоятельств дела, не могла не знать о наличии арбитражной оговорки относительно долгов компании.
(Шевелев А.Ю., Шевелев Г.Ю.)
("Третейский суд", 2022, N 2/3)<86> Определение ВАС РФ от 24.08.2009 N 8879/09 по делу N А40-47188/08-63-503; Постановление Президиума ВАС РФ от 03.11.2009 N 8879/09 по делу N А40-47188/08-63-503. Ср. с этим решение Европейского суда справедливости (Cases T-168/10, T-572/10, Judgment of the General Court (Third Chamber) 19 Sept. 2012), который указывал на то, что коммуна, поглотившая учрежденную ею компанию, согласилась на арбитражную оговорку как на один из долгов компании, так как, принимая решение о поглощении, коммуна, как следует из фактических обстоятельств дела, не могла не знать о наличии арбитражной оговорки относительно долгов компании.
Статья: Разграничение субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц с применением иных мер гражданско-правовой ответственности
(Сидоров А.В.)
("Актуальные проблемы российского права", 2025, N 5)Сравнив понятия КЛ и КДЛ, закрепленные соответственно в ст. 53.1 ГК РФ и ст. 61.10 Закона о банкротстве, мы можем заключить, что их содержание совпадает лишь частично. Если мысленно представить их двумя кругами, то один из них не будет поглощать другой, как должно было бы быть в случае с общим и частным понятием; реально же получилось бы лишь частичное их совпадение. Выявленные различия обусловлены тем, что законодатель при наполнении приведенных понятий использовал для КЛ только критерий фактического контроля, тогда как для КДЛ еще дополнительно критерий получения выгоды, кроме того, оставил круг КДЛ открытым, так как закрепил возможность признавать КДЛ и по другим основаниям, тогда как в отношении КЛ такой оговорки нет.
(Сидоров А.В.)
("Актуальные проблемы российского права", 2025, N 5)Сравнив понятия КЛ и КДЛ, закрепленные соответственно в ст. 53.1 ГК РФ и ст. 61.10 Закона о банкротстве, мы можем заключить, что их содержание совпадает лишь частично. Если мысленно представить их двумя кругами, то один из них не будет поглощать другой, как должно было бы быть в случае с общим и частным понятием; реально же получилось бы лишь частичное их совпадение. Выявленные различия обусловлены тем, что законодатель при наполнении приведенных понятий использовал для КЛ только критерий фактического контроля, тогда как для КДЛ еще дополнительно критерий получения выгоды, кроме того, оставил круг КДЛ открытым, так как закрепил возможность признавать КДЛ и по другим основаниям, тогда как в отношении КЛ такой оговорки нет.
Статья: О подходах к пониманию способа приобретения корпоративного контроля
(Оборов А.С.)
("Статут", 2024)Рынок корпоративного контроля действительно обычно рассматривают как рынок слияний и поглощений. Термин "слияния и поглощения" является дословным переводом термина mergers and acquisitions. Он проник в отечественный деловой оборот в начале 2000-х годов. В западных странах понимание M&A тесно связано с акциями компаний. Это объясняется развитием фондового рынка: акции западных компаний активно обращаются на открытом рынке ценных бумаг <14>. В России отношения по слиянию и поглощению корпораций сопряжены с установлением контроля над компанией, который может быть не связан с действиями лиц на рынке ценных бумаг. При этом если в экономической литературе термин активно используется без каких-либо оговорок, то правоведы некоторое время старались в научных работах не использовать термин "слияния и поглощения", мотивируя это тем, что в действующем российском законодательстве отсутствует термин "поглощение" и, следовательно, в строго юридическом смысле не совсем корректно его использование. Более того, порой в стремлении оперировать терминологией, предложенной российским законодательством, границы термина неоправданно сужались и приравнивались к таким формам реорганизации, известным российскому праву, как слияние и присоединение <15>.
(Оборов А.С.)
("Статут", 2024)Рынок корпоративного контроля действительно обычно рассматривают как рынок слияний и поглощений. Термин "слияния и поглощения" является дословным переводом термина mergers and acquisitions. Он проник в отечественный деловой оборот в начале 2000-х годов. В западных странах понимание M&A тесно связано с акциями компаний. Это объясняется развитием фондового рынка: акции западных компаний активно обращаются на открытом рынке ценных бумаг <14>. В России отношения по слиянию и поглощению корпораций сопряжены с установлением контроля над компанией, который может быть не связан с действиями лиц на рынке ценных бумаг. При этом если в экономической литературе термин активно используется без каких-либо оговорок, то правоведы некоторое время старались в научных работах не использовать термин "слияния и поглощения", мотивируя это тем, что в действующем российском законодательстве отсутствует термин "поглощение" и, следовательно, в строго юридическом смысле не совсем корректно его использование. Более того, порой в стремлении оперировать терминологией, предложенной российским законодательством, границы термина неоправданно сужались и приравнивались к таким формам реорганизации, известным российскому праву, как слияние и присоединение <15>.