Свидетель отказывается подписывать протокол допроса
Подборка наиболее важных документов по запросу Свидетель отказывается подписывать протокол допроса (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).
Судебная практика
Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 04.05.2023 N 19-УД23-10сп-А3
Приговор: По п. п. "а", "з" ч. 2 ст. 105, п. "в" ч. 4 ст. 162 УК РФ (убийство; разбой).
Определение ВС РФ: Приговор оставлен без изменения.В судебном заседании были рассмотрены ходатайства стороны защиты о признании недопустимыми всех доказательств, полученных с участием адвоката Еремяна Р.В., в ордере которого отсутствуют подписи председателя коллегии адвокатов, самого Еремяна Р.В., а также печать адвокатского образования, о признании недопустимыми доказательствами протокола явки Талавера С.Н. с повинной с видеозаписью, протокола его допроса в качестве свидетеля. В удовлетворении этих ходатайств председательствующим обоснованно было отказано, подробные мотивы принятого решения изложены в постановлениях от 18 ноября, 25 ноября и 2 декабря 2021 г. (т. 14 л.д. 12 - 30, 39 - 46, 53 - 60).
Приговор: По п. п. "а", "з" ч. 2 ст. 105, п. "в" ч. 4 ст. 162 УК РФ (убийство; разбой).
Определение ВС РФ: Приговор оставлен без изменения.В судебном заседании были рассмотрены ходатайства стороны защиты о признании недопустимыми всех доказательств, полученных с участием адвоката Еремяна Р.В., в ордере которого отсутствуют подписи председателя коллегии адвокатов, самого Еремяна Р.В., а также печать адвокатского образования, о признании недопустимыми доказательствами протокола явки Талавера С.Н. с повинной с видеозаписью, протокола его допроса в качестве свидетеля. В удовлетворении этих ходатайств председательствующим обоснованно было отказано, подробные мотивы принятого решения изложены в постановлениях от 18 ноября, 25 ноября и 2 декабря 2021 г. (т. 14 л.д. 12 - 30, 39 - 46, 53 - 60).
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2024 N 09АП-79594/2023, 09АП-79595/2023, 09АП-81137/2023 по делу N А40-13405/2023
Категория спора: НДС.
Требования налогоплательщика: 1) О признании недействительным решения о доначислении НДС; 2) О признании недействительным решения о начислении пеней.
Обстоятельства: Налоговым законодательством предусмотрено, что налогоплательщик-покупатель, перечисливший сумму частичной оплаты в счет предстоящего выполнения работ, может воспользоваться своим правом и заявить соответствующие суммы аванса к вычету.
Решение: 1) Удовлетворено в части; 2) Удовлетворено в части.Судом первой инстанции не учтено, что показания сотрудников ООО "Возрождение" (т. 6 л.д. 9 - 28: Горбунов Г.А, Мухин В.И., Федоров С.А.), ООО "Мегаторг" (т. 6 л.д. 120 - 125: Кочанов А.А.), ООО "Спецмаш" (т. 4 л.д. 56 - 83: Костина Н.А., Лупан В.А., Мамутов М.А.) не доказывают искусственного формирования численности и номинальности штата организации, поскольку протоколы допросов не подписаны самими сотрудниками, что является нарушением ст. 99 НК РФ. При этом отказ свидетелей от подписания протоколов не зафиксирован.
Категория спора: НДС.
Требования налогоплательщика: 1) О признании недействительным решения о доначислении НДС; 2) О признании недействительным решения о начислении пеней.
Обстоятельства: Налоговым законодательством предусмотрено, что налогоплательщик-покупатель, перечисливший сумму частичной оплаты в счет предстоящего выполнения работ, может воспользоваться своим правом и заявить соответствующие суммы аванса к вычету.
Решение: 1) Удовлетворено в части; 2) Удовлетворено в части.Судом первой инстанции не учтено, что показания сотрудников ООО "Возрождение" (т. 6 л.д. 9 - 28: Горбунов Г.А, Мухин В.И., Федоров С.А.), ООО "Мегаторг" (т. 6 л.д. 120 - 125: Кочанов А.А.), ООО "Спецмаш" (т. 4 л.д. 56 - 83: Костина Н.А., Лупан В.А., Мамутов М.А.) не доказывают искусственного формирования численности и номинальности штата организации, поскольку протоколы допросов не подписаны самими сотрудниками, что является нарушением ст. 99 НК РФ. При этом отказ свидетелей от подписания протоколов не зафиксирован.
Статьи, комментарии, ответы на вопросы
Статья: Общие требования к порядку производства допроса. Комментарий к ст. 189 УПК РФ
(Рыжаков А.П.)
(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2022)В литературе высказано суждение, согласно которому у адвоката, приглашенного свидетелем (потерпевшим) на допрос, есть и другие, помимо закрепленных в ч. 2 ст. 53 и ч. 5 ст. 189 УПК РФ права. Среди таких полномочий называется право удостоверить отказ свидетеля подписать протокол допроса либо факт невозможности его подписания <136>. Прямо названное право адвоката свидетеля (потерпевшего) в УПК РФ не закреплено. Скорее всего, автор его выводит из наличия такого рода права у участвующих в допросе защитника и представителя. Указанное право закреплено в ст. 167 УПК РФ, в которой ничего не сказано об адвокате. Иначе говоря, уголовно-процессуальный закон на настоящий момент соответствующего права адвокату не представляет. Хотя, несомненно, при последующем совершенствовании УПК РФ было бы последовательно позволить осуществление искомого вида действий и адвокату.
(Рыжаков А.П.)
(Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2022)В литературе высказано суждение, согласно которому у адвоката, приглашенного свидетелем (потерпевшим) на допрос, есть и другие, помимо закрепленных в ч. 2 ст. 53 и ч. 5 ст. 189 УПК РФ права. Среди таких полномочий называется право удостоверить отказ свидетеля подписать протокол допроса либо факт невозможности его подписания <136>. Прямо названное право адвоката свидетеля (потерпевшего) в УПК РФ не закреплено. Скорее всего, автор его выводит из наличия такого рода права у участвующих в допросе защитника и представителя. Указанное право закреплено в ст. 167 УПК РФ, в которой ничего не сказано об адвокате. Иначе говоря, уголовно-процессуальный закон на настоящий момент соответствующего права адвокату не представляет. Хотя, несомненно, при последующем совершенствовании УПК РФ было бы последовательно позволить осуществление искомого вида действий и адвокату.
Статья: О гарантиях профессиональных прав адвокатов-защитников в уголовном судопроизводстве
(Стародумов С.В., Шмарева Т.А., Шмарев А.И.)
("Адвокатская практика", 2021, N 5)И это далеко не единственный случай подобных действий со стороны представителей правоохранительных органов. На своем сайте Федеральная палата адвокатов России сообщает следующее. Адвокат АП Краснодарского края В. Кряколов 19 февраля 2021 г. подал жалобу в Октябрьский районный суд г. Краснодара на постановление о его отводе, вынесенное одновременно с вручением повестки о вызове на допрос в качестве свидетеля по уголовному делу. Адвокат ранее консультировал доверителя по этому делу, но не успел вступить в производство по нему в качестве защитника, так как оснований для этого не было, затем ситуация изменилась, он собирался это сделать, но был отведен. Адвокат не подписал протокол допроса и отказался от участия в нем. Он отметил, что за десять лет практики впервые столкнулся с такой ситуацией и уже подал жалобу в порядке ст. 125 УПК РФ на незаконные действия и решения следователя <4>. Полагаем, что это было сделано с целью отстранить адвоката от участия в деле, так как лицо, участвовавшее в производстве по уголовному делу в качестве свидетеля, не может осуществлять по нему защиту в соответствии со ст. 72 УПК РФ. О подобных ситуациях мы ранее писали <5>. И таких примеров много.
(Стародумов С.В., Шмарева Т.А., Шмарев А.И.)
("Адвокатская практика", 2021, N 5)И это далеко не единственный случай подобных действий со стороны представителей правоохранительных органов. На своем сайте Федеральная палата адвокатов России сообщает следующее. Адвокат АП Краснодарского края В. Кряколов 19 февраля 2021 г. подал жалобу в Октябрьский районный суд г. Краснодара на постановление о его отводе, вынесенное одновременно с вручением повестки о вызове на допрос в качестве свидетеля по уголовному делу. Адвокат ранее консультировал доверителя по этому делу, но не успел вступить в производство по нему в качестве защитника, так как оснований для этого не было, затем ситуация изменилась, он собирался это сделать, но был отведен. Адвокат не подписал протокол допроса и отказался от участия в нем. Он отметил, что за десять лет практики впервые столкнулся с такой ситуацией и уже подал жалобу в порядке ст. 125 УПК РФ на незаконные действия и решения следователя <4>. Полагаем, что это было сделано с целью отстранить адвоката от участия в деле, так как лицо, участвовавшее в производстве по уголовному делу в качестве свидетеля, не может осуществлять по нему защиту в соответствии со ст. 72 УПК РФ. О подобных ситуациях мы ранее писали <5>. И таких примеров много.
Нормативные акты
<Письмо> ФНС России от 09.04.2020 N КВ-4-14/6053@
<О направлении Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 1 (2020)>Судами установлено, что в нарушение пункта 6 статьи 90, подпунктам 2, 4 пункта 2 статьи 99 НК РФ, дата оставления протокола допроса (06.09.2018) не соответствует дате проведения соответствующего действия (04.09.2018); не указаны фамилия, имя, отчество должностного лица налогового органа, осуществляющего проведение допроса; протокол не вручен Ч.В.Г.; подпись в протоколе о том, что он отказался от получения копии также отсутствует; в протоколе отсутствует собственноручная запись свидетеля "с моих слов записано верно, мною прочитано".
<О направлении Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 1 (2020)>Судами установлено, что в нарушение пункта 6 статьи 90, подпунктам 2, 4 пункта 2 статьи 99 НК РФ, дата оставления протокола допроса (06.09.2018) не соответствует дате проведения соответствующего действия (04.09.2018); не указаны фамилия, имя, отчество должностного лица налогового органа, осуществляющего проведение допроса; протокол не вручен Ч.В.Г.; подпись в протоколе о том, что он отказался от получения копии также отсутствует; в протоколе отсутствует собственноручная запись свидетеля "с моих слов записано верно, мною прочитано".
"Методические рекомендации по обеспечению доказательств нотариусами"
(утв. решением Правления ФНП, протокол от 26.06.2023 N 10/23)6.4. Как правило, свидетель допрашивается нотариусом в помещении нотариальной конторы. Если свидетель вследствие болезни, преклонного возраста, инвалидности или других уважительных причин не в состоянии явиться в нотариальную контору, он может быть допрошен нотариусом в месте своего пребывания (ст. 70 ГПК РФ). При этом следует иметь в виду, что протокол должен быть подписан свидетелем и в случаях, когда свидетель допрашивается вне помещения нотариальной конторы.
(утв. решением Правления ФНП, протокол от 26.06.2023 N 10/23)6.4. Как правило, свидетель допрашивается нотариусом в помещении нотариальной конторы. Если свидетель вследствие болезни, преклонного возраста, инвалидности или других уважительных причин не в состоянии явиться в нотариальную контору, он может быть допрошен нотариусом в месте своего пребывания (ст. 70 ГПК РФ). При этом следует иметь в виду, что протокол должен быть подписан свидетелем и в случаях, когда свидетель допрашивается вне помещения нотариальной конторы.